吴英集资诈骗案,亿万富姐吴英:背负近6亿债务,死刑改判25年,要求丈夫帮还债

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本文导读目录:

吴英集资诈骗案,亿万富姐吴英:背负近6亿债务,死刑改判25年,要求丈夫帮还债

1、吴英集资诈骗案,“亿万富姐”吴英狱中提离婚,近300万诉讼费交不起只能撤诉

2、吴英集资诈骗案,“亿万富姐”吴英狱中起诉离婚:曾拿下1.2亿元珠宝,如今因诉讼费为难

3、吴英集资诈骗案,亿万富姐吴英:背负近6亿债务,死刑改判25年,要求丈夫帮还债

4、吴英集资诈骗案,昔日亿万富姐吴英狱中起诉离婚刷屏 待分割资产、负债几何

5、委托书的写法,撰写民事起诉状、提交起诉材料

“亿万富姐”吴英狱中提离婚,近万诉讼费交不起只能撤诉

“亿万富姐”吴英,虽然至今还在监狱服刑,但她向法院提交的一纸离婚诉讼,再次引发社会关注。

月日,红星资本局从吴英的代理律师吕海波处获悉,吴英在监狱中要求与丈夫周某离婚,原因是周某在没有和她离婚的情况下,跟他人以夫妻名义同居生子。吴英认为双方感情已完全破裂,请求法院判决她与周某离婚,同时对.亿元的夫妻共同债务进行平均分割。

吕海波告诉红星资本局,该案已于月日获浙江省东阳市人民法院立案。

红星资本局多次尝试联系吴英丈夫周某,但其电话一直处于无人接听的状态。不过,周某曾在接受媒体采访时表示,自己早已提出过离婚,最后均撤诉。“她在里面多少年了,我在外面也要生活。”周某称。但对于近亿元的夫妻共同债务,周某并未提及该如何分担。

值得一提的是,对于此次离婚诉讼,法院已经驳回了免交诉讼费的请求,要求吴英先交纳近万的诉讼费。

吴英是谁?

岁成亿万富姐,岁成“死囚”

公开资料显示,吴英年出生于浙江省东阳市,父亲曾是一个包工头,母亲在家务农。

吴英是吴家第四个女儿,从小学习出色,不怕吃苦,但初中毕业后不愿继续读书。吴英先是去学习美容技术,仅仅一年多后,年仅岁的吴英就在宁波慈溪与人合伙开了一家美容店。

半年多之后,吴英又回到了家乡的东阳市技校就读,但压抑不住经商念头的她很快又一次辍学。年,吴英认识了丈夫周某。两人成婚后,吴英便在家附近新开了一家“贵族美容美体沙龙”,并靠“羊胎素”赚了第一桶金。

之后几年,吴英在商业扩张上高歌猛进,先后接手东阳喜来登俱乐部、创办千足堂理发休闲屋,成为东阳小有名气的“富姐”。年,年仅岁的吴英登上福布斯中国女富豪榜第六位,成为中国当时最年轻的女亿万富翁,一时风头无两。

然而,年月,吴英的命运陡转直下,她因涉嫌非法吸收公众存款罪被刑事拘留,同年月日被逮捕。

年,金华市中级人民法院以集资诈骗罪,一审判处吴英死刑。吴英上诉,二审裁定维持原判。年月日,浙江省高级人民法院重审后,以集资诈骗罪判处吴英死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。

年月,在法庭上接受审理的吴英。图据视觉中国

年月,吴英被依法减为无期徒刑。年月,吴英被依法减为有期徒刑年,剥夺政治权利年。目前,吴英仍在浙江省女子监狱服刑。

为何提离婚?

感情破裂,丈夫已与别人同居生子

在吴英向法院提起的离婚诉讼中,吴英详细解释了离婚理由:“周某和别的女人公开以夫妻名义同居,年月份,两人生了一个儿子刚好满月……”

吴英称,自己刚开始还不相信,最终在周某来探望时,她才确定了此事。“在会见时,我问周某有没有此事,周某没有否认。”吴英提出,周某的行为严重伤害了自己,两人根本无法和好,双方的感情完全破裂,为此请求法院判决两人离婚。

吴英的离婚起诉状

对于吴英的诉求,周某在接受采访时称,其在年和年两次主动起诉离婚,但最后均无奈以撤诉告终。

红星资本局检索到一份发布于年月日,案号为“()浙民初号”的民事裁定书。该裁定书显示,作为原告的周某于月日主动撤销离婚诉讼,法院“应予准许”。

周某此前提起的离婚诉讼

吴英的起诉书称,年,周某曾来监狱提过离婚的事。

“她在里面多少年了,我在外面也要生活。”周某表示。对于与别人同居生子的问题,周某在采访时未作否认。

近亿债务如何分担?

吴英称是共同经营所欠,应平均分割

起诉书中,吴英要求丈夫周某共同分担.亿元的债务。她认为,这些债务均是双方婚姻存续期间共同经营所欠下的。

吴英透露,年至年,其在东阳开办了美容美体沙龙、喜来登俱乐部、理发休闲屋等;年月成立本色商贸有限公司;年公司名称变更为本色控股集团有限公司,她是法定代表人、董事长,而周某任副董事长。

与此同时,吴英还称,本色公司管理均由周某负责,公司财务的签字只需两人其一即可,而周某每月的工资也是在该公司领取。“期间,周某还和公司相关人员,向名贫困生捐款万元作为学费等。”

为此,吴英认为,依照法律规定,公司经营期间的债务,是自己与周某婚姻存续期间共同经营本色公司所欠,属于共同债务,“我有权要求对.亿元的债务,一人一半在判决离婚的同时进行分割。”

对此,周某也并未在采访时进行回应。

申请免交诉讼费被驳回

代理律师:吴英交不起只能视为撤诉

虽然离婚要经过双方当事人的认可。但是,在此次离婚中,法院也提出了自己的要求。

红星资本局获得的一份案号为“()浙民初号”的通知书中,浙江省东阳市人民法院指出,吴英与周某离婚纠纷一案,现已立案,案件受理费为

“诉讼费是法院根据起诉标的计算出来的。”吕海波告诉红星资本局,依照《诉讼费用交纳办法》,离婚案件每件交纳元至元。涉及财产分割,财产总额不超过万元的,不另行交纳;超过万元的部分,按照.%交纳。对应此次吴英提出的共同债务万元,因此案件受理费达到约万元。

“限你于收到本通知书次日起七日内向本院预交。”法院表示,“若未交纳,将按撤回起诉处理。”

吴英的代理律师吴海波告诉红星资本局,他们向法院申请过免交诉讼费,理由是“吴英仍在服刑,没有任何收入来源。”吕海波称,“吴英的财产已全部没收,其情况属于确实需要免交的其他情形。”

不过,法院目前已经驳回了免交的请求。

法院驳回免交请求

“如果法院坚持要求交纳诉讼费而吴英交不起,此次诉讼只能撤诉。不过,吴英还是可以再次起诉。”吕海波透露,目前暂时还未见到吴英,下一步该怎么做只有见到后才能确定。

图由受访者提供

红星新闻记者 李伟铭 李晨

编辑 余冬梅

(下载红星新闻,报料有奖!)

“亿万富姐”吴英狱中起诉离婚:曾拿下.亿元珠宝,如今因诉讼费为难

从美容学徒到亿万富翁,她只用了年时间,拥有上亿资产、成立余家公司,却锒铛入狱,被判年。

月日,这名叫吴英的女子,再次走进大众的视线,却是因为她的婚姻问题。

据华夏时报报道,还在服刑的吴英向其丈夫提出了离婚诉求,吴英痛诉称,目前自己和丈夫周某某仍是夫妻关系,然而丈夫却以夫妻之名和他人育有一子,两人已经没有什么感情了,希望法院判决离婚,并对两人名下的万元财产进行合理划分。目前,浙江当地法院已立案。

对此,周某某表示,吴英在狱期间他曾两次提出离婚请求,但最终都被拒绝,以撤诉告终。周某某无奈表示,妻子关在狱里很多年了,他在外面也要生活。

这场离婚案还面临诸多问题

吴英入狱后全部财产被没收,还要还清近万的诉讼费用。

此外,据《诉讼费用交纳办法》规定,离婚案件中涉及到财产分割问题的,超过万元的部分,需要按照.%交纳。也就是说,吴英提出的分割万元财产,需要在日之内,交纳.万元的案件受理费,逾期未交将会被撤诉。

这笔钱交不出来,婚还能离吗?

教授刘俊海表示,如果吴英无力交纳这笔诉讼费用,她的离婚权利还是有的,法院可以视情况减、缓、免去诉讼费,不能因为交不起钱,这婚就不让离了。

此外,离婚案的另一个绊脚石就是吴英集资诈骗案的资产,目前仍未能处理完毕。

吴英刑事判决生效后,她的相关财产就已开始处置,一直到年还有部分资产尚未处置成功,今年月份,吴英旗下的本色公司,名下有套房产及屋内物品被拍卖,成交价达.万元。

年时间,吴英如何走上“暴富”之路

年,吴英还是一个从技校辍学,去美容店上班的小学徒。一直到年,她遇到了现在的丈夫周某某,和周某某一起在东阳开过理发屋,美容中心等等。仅一年之隔,岁的吴英就成了人人羡慕的亿万富翁,她买下上百间店铺,一手创建家公司,摇身一变本色集团董事长,并登上了当年福布斯女富豪榜的第六位。

而成为富翁的背后,却是吴英以高额利息放款的手段,从多人手里非法集资人民币.亿余元,用来购买房产、店铺、公司运营以及个人挥霍等。

年,吴英因集资诈骗被法院判处死刑,经历了死缓、无期等改判后,直到年,最终确认吴英刑期为年。

据浙江高院的一份公开资料显示,吴英被查封的财产主要是房子、轿车、商铺、还有珠宝等物资。其中,吴英在东阳的房产达套、诸暨一套房产、湖北荆门套。吴英还曾购置过价值.亿余元的珠宝,部分珠宝后被警方追回扣押。

部分素材综合自:华夏时报、安徽网、汉中检察

编辑:易烊

亿万富姐吴英:背负近亿债务,死刑改判年,要求丈夫帮还债

“岁”对于很多人来说,本应是花一样的青春岁月。虽然可能没有一个稳定的工作,身上的存款也不充裕,但却是美好人生的开端。

而对于吴英来说,岁却成为了她一生中的“辉煌时刻”。

中学辍学,还未成熟的她便投身商场,短短几年时间,历经摸爬滚打,积累大量资产。年,年仅岁的吴英以上亿身价,登上“女富豪榜”第六位。

年仅岁的吴英,登上了“胡润百富榜”第位。当时外界一度流传,吴英的资产已经高达亿元。

“亿万富姐”突现东阳,在当时引起了不小的轰动,一时间,各地媒体都在争相报道此事,对于吴英的“致富之路”人们也是说法不一。然而仅仅不到个月的时间,这位“新生代富豪”却锒铛入狱。

“致富之路”

难道吴英真的发现了“致富之路”?

自从吴英成名之后,人们便开始关注她究竟是如何赚到这么多钱,毕竟吴英从一个美容店老板,仅仅用了不到年的时间,便坐拥亿万身家。就算美容店的生意再好,也不可能达到这种成绩。

当时社会上流传着一种说法:“吴英在境外发了财,她的资产来源不干净。”类似的流言在当时还有很多。

各种流言蜚语很快就传到了吴英的耳朵里,为了“洗白”自己,吴英专门接受了记者的采访,并向大众公开了自己的致富之路。

为了扩大“经营”,吴英拿着这些借到的钱大量购置店铺,仅仅不到个月的时间,就买下了百十家门店,并将业务延伸到诸多领域。就这样才有了之后的“亿万富姐”。

然而表面看似风光无比的吴英,背地里却早已“入不敷出”,为了能够支付高额利息,吴英只能通过“拆东墙补西墙”的办法,但明显远远不够。

短短几个月的时间,吴英的经济链就出现了“裂痕”,此时的她已经无力归还本金,更别说每个月的高额利息。也正是因为如此,吴英才遭到了债主的绑架。

年月日,浙江省高级人民法院对吴英案进行了二审宣判,裁定维持一审判决,驳回了吴英的上诉。

在此,为大家解释一下,为何二审会维持原判。

我国刑法第一百九十二条、第一百九十九条曾有明确规定:“以非法占有为目的,使用诈骗的方法集资,数额特别巨大的,处无期徒刑或死刑。”并且在司法解释中也有明确的规定:“个人集资诈骗数额在万元以上的,认定为数额特别巨大。”

反观吴英案,她利用非法的手段,对受害人隐瞒自己的巨额负债,以及大量注册虚假公司,非法集资.亿余元,实际骗取.亿余元。此案涉及人员之多,范围之广。对人民财产以及国家金融管理秩序,造成了巨大的破坏。

年月日,再次减刑为有期徒刑二十五年。

吴英的审判经历可以说是一波三折,到目前为止,吴英仍在狱中服刑。

起诉离婚

在吴英服刑期间,家人每个月都会去狱中探望。

年,吴英从家人口中得知,在自己服刑期间,丈夫周红波已经和别的女人同居,并且还与该女子生下了孩子。

起初吴英并不相信,毕竟自己和丈夫怎么说也是有过真感情的,她不相信周红波会是如此不负责任的人。但此事还是成为了吴英心里的一块石头,直到在一次周红波探监时,吴英向其询问了此事。周红波没有否认。

吴英的父亲

“周红波的行为严重伤害了我,我们两人无法和好,之间的感情也完全破裂。”吴英说道。

之后吴英向法院提起了离婚诉讼,并要求对.亿元的夫妻共同债务进行平均分割。

年月日,浙江省东阳市人民法院已经立案。

虽然吴英是一名正在服刑的犯人,但是依然有权利提出离婚诉讼,这是合情合理的。而周红波在接受记者采访时曾经说过:“在她被判处死刑时,我就曾想过提出离婚,但是觉得在那个时间节点做这件事,会显得自己很不仗义。”

年吴英被改判死缓后,周红波提出过离婚。

吴英

“她在里面多少年了,我在外面也要生活。”周红波对于自己与别人同居以及生子的问题,在接受采访时也并未否认。

但是因为一些财产问题还没有搞清楚,再加上吴英没有同意,所以法院让周红波进行了撤诉。

年,周红波再一次提出离婚,但是吴英拒绝网上开庭,所以只能再次撤诉。

而这最后一次,却是由吴英提起了离婚诉讼。吴英认为,自己之前所欠的债务,是自己与周红波婚姻存续期间共同经营公司所欠,属于夫妻共同债务,她有权在离婚时对这笔债务进行平均分割。

对此情况,周红波也并未表明自己的态度。

吴英

值得关注的是,按照《诉讼费用交纳办法》,在这次上诉中,吴英需要为近亿的债务,支付近万元的诉讼费用。这笔费用对于早已失去经济能力的吴英来说,无疑是不可能支付的。

为此,吴英曾向东阳市人民法院提交了免除诉讼费用的申请,但是却被法院驳回了请求。

年月日,吴英提出的离婚上诉,因为无法支付诉讼费用,已被自动撤诉。

吴英曾表示,她会在今年继续提出上诉。

吴英

常言道“人心不足蛇吞象”。对于吴英来说,她原本可以大有作为,但是却没有抵挡住金钱的诱惑,走上了一条错误的道路。

“牢狱之灾”下,有的人会选择与丈夫或妻子共同承担,而有的人却想要“大难临头各自飞”。对于周红波的选择,屏幕前的各位又是怎样看的呢?

昔日亿万富姐吴英狱中起诉离婚刷屏 待分割资产、负债几何

曾经因非法吸收公众存款罪引发全国关注,被法学界呼吁枪下留人的“亿万富姐”吴英近日因离婚官司再度引发关注。

近日,“亿万身家富姐”吴英狱中起诉丈夫要求离婚一事上了热搜。月日,贝壳财经记者采访到吴英的代理人、上海市汇业(昆明)律师事务所律师吕海波。他证实了吴英起诉丈夫周某某离婚一事为真。其提供给记者的一份吴英本人起草诉状显示:吴英起诉丈夫周某某要求与其离婚、并要求平均承担债务万元,吴英还指控周某某犯下了重婚罪。

同日,吴英之父吴永正则告诉贝壳财经记者,随着吴英年被东阳警方带走,这么多年下来,周某某与吴英夫妻感情已名存实亡。之所以二人至今没有离婚,除吴英本人最早不同意,更多的是与财产处置争议有关。

吕海波同时兼任着吴英“集资诈骗”一案(申诉)的代理人,他提供给记者的一份年呈递给最高人民法院的《吴英集资诈骗案(补充)申诉状》文件显示:在名下资产被公安机关、司法机关查扣多年后,截至年,吴英旗下总资产约为.亿元,总负债约为.亿元,净资产近.亿元,不存在不能归还的情况。吕海波表示,刘英在狱中仍在积极上诉,希望案件能够得到再一次重审。

对于上述说法,贝壳财经致电吴英丈夫周某某,并向其发送短信。截至发稿,电话始终未拨通。

马拉松式离婚

吴英丈夫周某某先起诉离婚,吴英控诉对方“重婚”

年出生的吴英,曾是本色控股集团有限公司(下称“本色公司”)实控人。年,年仅岁的她曾登上胡润女富豪榜第位,这也是她“后亿万富姐”称号的由来。

然而仅仅不到一年,年月日,这位亿万女富豪突然在机场被警方控制,三天后,东阳市人民政府公告,吴英及其担任法定代表人的本色控股集团,涉嫌非法吸收公众存款罪,已由东阳市公安局立案侦查。

此案引发巨大争议。最终年,吴英被以集资诈骗罪判处死缓;年浙江高院将其刑罚减为无期徒刑。最新判决结果显示,年月,浙江省高级人民法院又将吴英刑罚减为有期徒刑年。

吴英案爆发,也为吴英与丈夫周某某如今的离婚官司埋下了伏笔。

吴英父亲吴永正表示,年月,周某某来到监狱找到吴英,首次提起了离婚的事。这是周某某第一次提出离婚。家人此前曾告诉吴英,年,周某某已与别的女人以夫妻名义同居,年月,二人生下一个儿子刚好满月。在与周某某见面后,吴英提及此事,周某某并未否认。

这是周某某第一次提出离婚。吴英之父吴永正告诉贝壳财经记者,当时,刘英提出了一个离婚条件:要求丈夫周某某拿出万块钱就同意离婚。吴永正当时因为此事还劝过刘英“得饶人处且饶人”,“周某某拿不出这么多钱来,别把人家一辈子也耽误了。”

第二次离婚纠纷则发生在今年。今年月,周某某又一次提出离婚,这次周某某采取方式是起诉离婚,吴英在狱中收到法院诉讼状,这次没有见到周某某。

这次的离婚纠纷最终以周某某月份主动撤诉告一段落。对此,周某某曾向媒体解释称,由于吴英不同意开庭等原因,无奈再次撤诉。

但根据吴永正说法,周某某撤诉的原因并没有他本人说的这么简单。“我女儿接到诉状以后,自己写了辩状,还要求反诉周某某。”

记者看到的吴英起诉(周某某)状中同样显示,吴英应诉同时,也在搜集资料反诉周某某。最终在周某某月份撤诉以后,吴英于当月起诉周某某要求离婚,并发起刑事自诉,且控告周某某犯有重婚罪,并要求与之分割承担二人债务万元。

对于上述说法,贝壳财经致电吴英丈夫周某某,并向其发送短信。截至发稿,电话始终未拨通。

当年被冻结房产已升值

吴英名下资产、负债几何?

记者注意到,吴英的诉讼离婚之路并不好走。

首先横亘在吴英离婚案面前的,是万元诉讼费用,吴英狱中多年,资产多数已被冻结或查封,吴英本人拿不出这笔钱来。

根据浙江省东阳市人民法院下发的交纳诉讼费用通知书,吴英、周某某的离婚纠纷一案,现已立案,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、《诉讼费用交纳办法》规定,吴英应当交纳案件受理费元(.万元)。同时法院限期收到通知书后七天内交纳,否则按撤诉处理。

吕海波提到,吴英及其父吴永正拿不出这笔钱来,吴英曾向法院申请免交这部分诉讼费用。根据吕海波提供的浙江省东阳人民法院下发的《不准予免交诉讼费用通知书》,吴英的申请未被准予。

(图片来源:东阳人民法院通知书扫描件截图,扫描件由吕海波律师提供)

另外,由于本色集团的账册、原始凭证、会计发票等资料长期扣押在东阳市公安局,因此吴英认定的共同债务也仅是吴英自己估算出的数字,并没有相关的文件资料作为佐证。也就意味着可能存在一定出入,相关核查工作也存在一定困难。

吴英在起诉状中提到,吴英创下的本色集团后来成了吴英旗下的主体资产。经营本色集团期间,吴英担任董事长兼法人代表,周某某担任副董事长,二人一同经营本色集团。吴英经过核算,二人在婚姻存续期间为共同经营本色公司所欠债务共计万元。吴英认为,这些债务属于共同债务,要求法院对其一人一半判决离婚同时进行分割。

但吕海波提到,这部分债务只是来自吴英的估算,其真实数值还需要比对具体材料后才能知道。因此,吴英同时申请调取被扣押的本色公司账册、原始凭证、发票等会计资料。

(图片来源:吴英民事起诉状扫描件截图)

据悉,在吴英的刑事判决生效后,她和本色公司名下的财产就已进入处置环节,但至年处置工作仍在进行。

浙江省高院年月公开的答记者问材料曾披露,吴英被扣押查封的资产主要有房子、汽车、珠宝、租用的店面房及仓库内的物资等。其中,房产包括在浙江东阳的房子套(处)、在湖北荆门市购置的房子套(处)以及在浙江诸暨的一处房产。另外,吴英还向杭州一珠宝商购进.亿余元的珠宝,部分在案发后被公安机关追回扣押。

如今吴英旗下房子等资产已经溢价。据阿里拍卖网,年月,本色公司名下套房产及屋内物品二拍成功,成交价为.万,溢价率高达近%。

另外贝壳财经注意到,吴英狱中一直坚称自己无罪,曾多次向最高检、浙江省高级人民法院递交《刑事抗诉申请书》,要求撤销此前的刑事判决书,改判自己无罪。其给出的一条重要理由是其名下总资产已经能够抵消总债务。

在其年递交给最高检的《刑事抗诉申请书》中,吴英称:名下财产被严重低估,其名下总资产约为.亿元,总负债约为.亿元,净资产.亿元,即吴英的总资产已足够偿还总债务。

吕海波提供的资料显示,年月日,最高检就吴英申诉内容向吴英发去了回复函,回复函中写道:其本人集资诈骗一案,不服原审判向本院提出申诉。本院第四检察厅正在审查,待案件审结后,将向你寄送审查结果通知书。

新京报贝壳财经记者 彭硕 编辑 岳彩周 校对 卢茜

撰写民事起诉状、提交起诉材料

当事人在向人民法院起诉前,应当完成民事起诉状的撰写及相关起诉材料的准备,以供人民法院在立案时审查。

一、民事起诉状的撰写

《民事诉讼法》第一百二十条规定,起诉原则上应以书面的形式提交起诉状,只有在书写起诉状确有困难的情况下,才可以采用口头的形式。建设工程施工合同纠纷案件一般不存在原告书写起诉状确有困难的情况,因此,原告在向人民法院起诉前,应完成起诉状的撰写。起诉状是原告向人民法院起诉的首个文书,直接关系到人民法院是否受理案件和是否作出胜诉判决,其重要性不言而喻。

《民事诉讼法》第一百二十一条规定:“起诉状应当记明下列事项:(一)原告的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位、住所、联系方式,法人或者其他组织的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务、联系方式;(二)被告的姓名、性别、工作单位、住所等信息,法人或者其他组织的名称、住所等信息;(三)诉讼请求和所根据的事实与理由;(四)证据和证据来源,证人姓名和住所。”

撰写起诉状时应注意以下几个问题:

.应严格按照起诉状的格式撰写起诉状,在格式上不要创新。()标题:居中写明民事起诉状,字体加大加黑。()原告、被告和第三人的身份情况:原告的信息应严格按照《民事诉讼法》第一百二十一条第(一)项规定填写,被告和第三人的信息应尽可能完整,以使被告和第三人的身份明确。()诉讼请求:写明原告请求人民法院裁判支持自己的实体权利。()事实和理由:写明原告诉讼请求所依据的事实、理由及法律依据。()证据和证据来源,证人姓名和住所:列明原告诉讼请求、事实和理由所依据的证据材料清单。证据材料清单也可以单独列出附在民事起诉状之后。()尾部:写明致送人民法院的全称、具状人或起诉人、起诉时间和附件内容。

.起诉状中载明的诉讼请求应当全面、具体,切忌模棱两可、含糊不清。确定诉讼请求前要通盘考虑,不要有遗漏,诉讼请求前后不能自相矛盾。以主张工程欠款为例,原告确定诉讼请求前,要计算出工程造价,减去已付工程款,得出欠付工程款的数额;并根据合同约定计算出工程欠款的利息和违约金,如利息和违约金是按拖欠工程款日期计算,要写明以工程欠款为基数,按合同约定或法律规定的标准,计算至工程款付清之日止,支付的利息和违约金,最好能计算出到起诉之日利息或违约金的数额(很多法院要求列明,以便计算诉讼费用)。原告享有建设工程价款优先受偿权或担保权的,要写明在法律规定或约定的范围内对建设工程、担保物折价或拍卖的价款享有优先受偿的权利,或由保证人承担保证责任。写明诉讼费用、财产保全费用由被告承担。

.诉讼请求所依据的事实和理由应当围绕诉讼请求展开。写明订立建设工程施工合同的过程,对建设工程施工合同中与诉讼请求相关的重要内容进行摘录,写明建设工程施工合同的履行情况、对方违反合同及因此造成原告损失的情况,写明诉讼请求所依据的法律。起诉状中事实和理由的撰写要做到简明扼要、重点突出、逻辑分明、事实清楚、理据充分,切忌长篇大论、主次不分,不要过分渲染自己的感情成分,更不可有谩骂和人身攻击之辞。

二、提交诉讼材料

当事人向人民法院提起建设工程施工合同纠纷诉讼时,应向人民法院提交以下材料:

.民事起诉状。民事起诉状由原告签名或盖章,向人民法院提交正本一份,并按照被告人数提出起诉状副本。

.原告主体资格证明材料。原告系公民的,应向人民法院提交身份证复印件;原告系法人的,应提交营业执照复印件、法定代表人身份证明及法定代表人身份证复印件;原告系其他组织的,如有营业执照,应提交营业执照复印件、主要负责人身份证明及主要负责人身份证复印件,如无营业执照,应提交证明该组织有效成立的法律文件复印件、主要负责人身份证明及主要负责人身份证复印件。

.被告主体资格证明材料。部分人民法院要求原告起诉的被告为个人的,原告需提交被告的身份证复印件或公安机关盖章的户籍信息,原告应按人民法院的要求提交前述证明材料。受理案件的人民法院未作上述要求的,原告仅需提供足以使被告明确的身份信息即可。

.授权委托手续。原告委托诉讼代理人代为参加诉论,委托诉讼代理人为公民的,在起诉时应当将原告签名或盖章的授权委托书、委托诉讼代理人身份证复印件、委托诉讼代理人符合公民代理的证明材料(与原告系近亲属关系,与原告存在劳动人事关系,或者当事人所在社区、单位或社会团体推荐)提交人民法院。委托诉讼代理人为律师的,应提交律师执业证、律师事务所证明材料。委托诉讼代理人是基层法律工作者的应当提交法律服务工作者执业证、基层法律服务所出具的介绍信以及当事人一方位于本辖区内的证明材料。

.证据材料。原告应围绕诉讼请求、事实和理由收集并提交证据材料,制作证据清单。原告应提交证据材料正本,并按被告人数提交证据材料的副本。关于提交证据材料的内容,将在“建设工程施工合同纠纷的证据”一章中详述。

三、财产保全的提出

财产保全,是指人民法院依一方当事人的申请作出裁定,对另一方当事人的财产采取查封、扣押、冻结等保全措施,防止该当事人转移、处分财产,保障裁判的顺利执行。财产保全分为诉前财产保全和诉中财产保全。由于我国建筑业市场存在很多不规范之处,一些发包人、施工单位和其他承包人资金短缺,常采用高息借贷的方式向他人借用大量资金用于工程建设,出现资金链断裂,无力支付工程款;还有些发包人、施工单位和其他承包人恶意转移、处分自己的财产,以逃避债务。原告在提起建设工程施工合同纠纷诉讼之前或之时,申请人民法院对被告的财产进行保全,可有效防止被告转移、处分财产,有利于未来裁判的顺利执行。

(一)诉前财产保全

《民事诉讼法》第一百零一条第一款和第二款规定:“利害关系人因情况紧急,不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在提起诉讼或者申请仲裁前向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。申请人应当提供担保,不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。”该条是对诉前财产保全的规定。

诉前财产保全应当符合以下条件:

.对方当事人有转移、毁损、隐匿财物的行为或可能,且情况紧急,不立即申请保全将会使申请人合法权益受到难以弥补的损害。

.申请人必须在提起诉讼前向人民法院提出书面财产保全申请。

.申请人应向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请采取保全措施。

.申请人应提供相当于请求保全数额的担保。

申请人应在人民法院采取保全措施后日内提起诉讼,否则人民法院将解除财产保全。

(二)诉中财产保全

《民事诉讼法》第一百条规定:“人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。人民法院采取保全措施,可以责令申请人提供担保,申请人不提供担保的,裁定驳回申请。人民法院接受申请后,对情况紧急的,必须在四十八小时内作出裁定;裁定采取保全措施的,应当立即开始执行。”

诉中财产保全应当符合以下条件:

.申请诉中财产保全的时间应当是提起诉讼后,裁判作出前。申请既可以在第一审诉讼程序中提出,也可以在第二审诉讼程序中提出。情况紧急的,最好在提起诉讼的同时向人民法院申请财产保全。

.对方当事人有转移、毁损、隐匿财物的行为或可能,使裁判难以执行或对申请人造成其他损害。

.申请财产保全的当事人应当向受理案件的人民法院提出书面财产保全申请。

.申请人按人民法院的要求提供相应担保。人民法院采取保全措施的,根据案件的具体情况,可以责令申请人提供担保,担保的数额由人民法院确定。人民法院责令申请人提供担保,申请人不提供的,财产保全申请将被驳回。

四、证据保全的提出

证据保全,是指为了防止证据灭失或以后难以取得,人民法院在诉讼前或者对证据材料进行调查前,根据厉害关系人、当事人的申请或者依职权采取措施,对案件有证明意义的证明材料予以提取、保存或者查封的制度。《民事诉讼法》第八十一条规定,“在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,当事人可以在诉讼过程中向人民法院申请保全证据,人民法院也可以主动采取保全措施。因情况紧急,在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,利害关系人可以在提起诉讼或者申请仲裁前向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院申请保全证据。证据保全的其他程序,参照适用本法第九章保全的有关规定。”

建设工程施工合同履行过程中,工程因各种原因停工、合同解除的情况并不鲜见。施工单位或实际施工人退场后,发包人、总承包人等可能会与其他承包人签订合同由其他承包人继续施工。在这种情形下,退场的施工单位或实际施工人就难以确定自己已完成的工程量,也难以取得已完成工程量的证据,在发生纠纷时于其非常不利。为防止上述工程量无法确定的情况出现,有必要申请对建设工程实施证据保全。在其他因情势变更、物理上的变化等原因可能导致证据灭失或无法使用的情形下,原告也可以向人民法院申请采取证据保全措施。

申请证据保全措施时应注意以下几个问题:

.申请人可以在诉前或诉中申请证据保全。诉前证据保全中,申请人应当向证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院书面申请保全证据。在人民法院采取诉前证据保全措施后日内,申请人应当提起诉讼,否则人民法院将解除财产保全。诉中证据保全中,原告应当向受理案件的人民法院书面申请证据保全。

.根据年月日修正的《最高人民法院关于民事诉讼证据的若千规定》(以下简称新《民事证据规定》)第二十五条第一款的规定,申请证据保全的,申请书应当载明需要保全的证据的基本情况、申请保全的理由以及采取何种保全措施等内容。

.申请人申请诉中证据保全的,应当在人民法院确定的举证期限届满前向人民法院提出。

.申请人申请证据保全的措施为采取查封、扣押等限制保全标的物的流通、使用的,或者保全可能对证据持有人造成损失的,申请人应当提供相应的担保。

五、诉讼费用的交纳

原告向人民法院起诉后,应当根据人民法院的诉讼费用交纳通知预交诉讼费用。根据国务院《诉讼费用交纳办法》的规定,诉讼费用包括:()案件受理费;()申请费;()证人、鉴定人、翻译人员、理算人员在人民法院指定日期出庭发生的交通费、住宿费、生活费和误工补贴。

建设工程施工合同纠纷属于财产案件,根据国务院《诉讼费用交纳办法》第十三条第(一)项的规定,根据诉讼请求的金额或者价额,按照下列比例分段累计交纳:()不超过万元的,每件交纳元;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元至万元的部分,按照%交纳;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元至万元的部分,按照%交纳;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元至万元的部分,按照.%交纳;()超过万元的部分,按照.%交纳。第十四条第(二)项和第(三)项规定,申请保全措施的,根据实际保全的财产数额按照下列标准交纳:财产数额不超过元或者不涉及财产数额的,每件交纳元;超过元至万元的部分,按照%交纳;超过万元的部分,按照.%交纳。但是,当事人申请保全措施交纳的费用最多不超过元。依法申请支付令的,比照财产案件受理费标准的/交纳。第十五条和第十六条规定,适用简易程序,或以调解、当事人申请撤诉方式结案的,案件受理费减半收取。

原告应当在收到人民法院诉讼费用交纳通知次日起日内向人民法院指定的账户预交诉讼费用,逾期不交纳的,按原告自动撤回起诉处理。

诉讼费用的最终负担,根据国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定,诉讼费用由败诉方负担,胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的,人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的,人民法院根据其对诉讼标的的利害关系,决定当事人各自负担的诉讼费用数额。


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